Davida Lowe'a: Kirsty, jesteś partnerem w naszym zespole ds. bankowości i finansów. Bardzo chciałbym usłyszeć od ciebie o gwarancjach firmy macierzystej. Ale wydaje się, że istnieją wszelkiego rodzaju gwarancje i obligacje, czy możesz po prostu dać mi poczucie, czym one wszystkie są?
Kirsty Barnes: Jeśli chcesz krótkiej, zwięzłej odpowiedzi - nie, nie w jednym zdaniu. Jest ich tak wiele, są one wykorzystywane w najróżniejszych sektorach, ale naprawdę interesujące jest to, że nadrzędny termin, Gwarancja firmy macierzystej, obejmuje tak wiele różnych typów.
Dawid: Ale wydaje się, że istnieją szczególne powiązania i gwarancje, i niejasno pamiętam ze studiów prawniczych, że istnieją pewne fundamentalne różnice prawne między tymi warunkami, czy możesz mi przez to przejść?
Kirsty: To bardzo różne zwierzęta. Obligacja jest odrębnym, niezależnym zobowiązaniem, jest emitowana przez jedną stronę, nie zależy od umowy bazowej. Punkt spustowy dla płatności jest po prostu wyzwalaczem. Gwarancja, bardzo, bardzo różne zwierzę, jak powiedziałem. Opiera się na podstawowej umowie, jest w całości na niej oparta i jest całkowicie powiązana z tą umową. To zobowiązanie drugorzędne, to obietnica zrobienia czegoś, jeśli główne strony umowy tego nie zrobią.
Dawid: Z Obligacją, jeśli podstawowa umowa rozpadnie się z jakiegoś powodu, Obligacja nadal przetrwa i nadal możesz z niej korzystać?
Kirsty: Tak, możesz.
Dawid: Chociaż z Gwarancją, ponieważ jest drugorzędna, jeśli podstawowa umowa rozpada się z jakiegoś powodu - to było ultra vires lub coś w tym rodzaju, wtedy Gwarancja również się przewraca.
Kirsty: Dokładnie tak, Gwarancja zależy od kontraktu bazowego, jeśli kontrakt bazowy odpada, Gwarancja odpada. Dlatego często widzisz gwarancje i odszkodowania używane razem. Gwarancja, jeśli odpadnie, może być poparta oddzielnym Zabezpieczeniem, które samo w sobie jest niezależnym zobowiązaniem zawartym w tym samym dokumencie…
Dawid: …aha, dzięki. To dlatego w Gwarancji firmy macierzystej może zacząć się od Gwarancji, ale potem schodzisz dalej w odszkodowaniach, aby spróbować wzmocnić Gwarancję?
Kirsty: Dokładnie. Tak więc na wszelki wypadek, gdyby pojawił się problem z Gwarancją, a Gwarancja z jakiegokolwiek powodu zawiedzie, Odszkodowanie, które jest odrębnym, niezależnym zobowiązaniem, może nadal obowiązywać po wygaśnięciu lub unieważnieniu podstawowej umowy lub jeśli Gwarancja odpadnie, samo Odszkodowanie może być kontynuowane .
Dawid: Zgadza się, więc chociaż istnieje duża różnica między obligacjami a gwarancjami, zgaduję, że w prawdziwym świecie wszystkie… cóż, gwarancje trochę się łączą, ponieważ w końcu umieszczasz wszystkie te podstawowe rzeczy w gwarancji.
Kirsty: To właśnie często widzimy. Język jest używany zamiennie, dokumenty często nazywane są Gwarancjami Spółki Dominującej, gdy w rzeczywistości są Obligacją, lub nazywane są Obligacją, gdy faktycznie są Gwarancją i dlatego tak ważne jest, aby przyjrzeć się językowi. Bardzo ważne jest, aby upewnić się, że to, co piszesz, jest rzeczywiście tym, czego chcesz.
Dawid: Racja, więc całe orzecznictwo prawdopodobnie mówi… tak naprawdę nie obchodzi, jak się nazywa, co właściwie mówi. Czy to… jest pierwotne czy wtórne?
Kirsty: Istnieje ogromna ilość orzecznictwa i można sobie wyobrazić, że jeśli ktoś myśli, że ma Obligację i po prostu występuje z roszczeniem o wypłatę pieniędzy, w rzeczywistości język, który został użyty w podstawowym dokumencie, tworzy Gwarancję, masz potem muszę cofnąć się o krok i zobaczyć, o co możesz się ubiegać. W ciągu ostatnich 20, 30, 40 lat wydano ogromną ilość orzecznictwa na ten temat, wszystkie oparte na tym samym pojęciu, wszystkie oparte na tej samej podstawie. Co właściwie mówi język, co tak naprawdę zamierzają strony?
Dawid: Więc jeśli jesteś beneficjentem gwarancji firmy macierzystej, byłoby naprawdę ważne, abyś nie tylko miał treść gwarancji, że masz to odszkodowanie i masz głównego dłużnika i tego rodzaju rzeczy, które byłyby naprawdę pomocne Następnie.
Kirsty: Może tak być, ale znowu naprawdę musisz się zatrzymać i pomyśleć, jakiego rodzaju Gwarancji szukasz. Szukasz na przykład gwarancji wydajności? W takim przypadku Odszkodowanie może być pomocne, ale Odszkodowanie będzie dotyczyć wypłaty pewnej kwoty pieniężnej. Natomiast jeśli szukasz Gwarancji Wykonania, to tak naprawdę chcesz, aby ktoś wkroczył i wykonał umowę, jeśli Twoja główna strona odpadnie z jakiegokolwiek powodu, na przykład stanie się niewypłacalna.
Dawid: Słuszna uwaga, ponieważ w przypadku gwarancji firmy macierzystej często chcesz, aby rodzic wkroczył i zakończył, więc często chcesz, aby Gwarancja firmy macierzystej była gwarancją wykonania.
Kirsty: Ale znowu musisz pamiętać, że w niektórych sektorach specjalista, z którym zawierasz umowę, może być jedyną osobą w Wielkiej Brytanii lub na całym świecie, która może świadczyć tę konkretną usługę lub produkować ten konkretny widżet. Jeśli szukasz innej firmy do wkroczenia, czy jest to firma macierzysta, czy ma ona dostęp do zestawu, aby móc to zrobić. W takim przypadku Gwarancja firmy macierzystej może być faktycznie lepiej mieć gwarancję płatności, aby rodzic zapłacił pewną sumę pieniędzy, abyś mógł udać się i kupić ją gdzie indziej lub kupić organizację produkcyjną, jeśli wygląda na to, że jest stanie się niewypłacalny.
Dawid: I oczywiście motywuje Rodzica do upewnienia się, że spółka zależna mimo wszystko będzie działać.
Kirsty: Jest to ogromny czynnik motywujący, ale znowu o tym wszystkim należy pamiętać i zastanowić się, czego chcesz w zakresie tworzenia kopii zapasowych? Czego oczekujesz od tego poziomu komfortu? Czy to jest gwarancja? Czy to wydajność? Czy to płatność? Wszystko zależy od organizacji z którą współpracujesz, beneficjent może wymagać sporo ale trzeba wtedy pomyśleć o osobie która faktycznie zawiera umowę, która daje Gwarancję? Jaka jest ich siła finansowa? Lub w jakiej pozycji mogliby się znaleźć, aby wkroczyć i faktycznie wykonać ten kontrakt.
Dawid: Teraz też pamiętam z college'u prawniczego, wiesz, że to było jakiś czas temu, ale niejasno pamiętam, że z Gwarancjami jest mnóstwo specjalnych zasad, które muszą być na piśmie. Czy nie ma jakiegoś XVII-wiecznego prawa, czy nie ma czegoś na ten temat?
Kirsty: Ten Statut Oszustw jest tym, do czego się odnosisz. Gwarancje muszą mieć formę pisemną, muszą być podpisane, muszą być zawarte pomiędzy Beneficjentem a osobą faktycznie udzielającą Gwarancji. Druga strona nie musi być członkiem tej umowy, ale tak naprawdę kluczowe jest podpisanie przez Beneficjenta i Gwaranta. Niektóre niedawne orzecznictwo, bardzo ekscytujące, właśnie orzekło, że możesz stworzyć Gwarancję przez łańcuch e-maili.
Dawid: Jeśli nie jest to napisane na papierze i mokrym podpisem atramentowym, a to tylko wymiana e-maili, która może zadziałać?
Kirsty: To może wystarczyć. Ponownie, zawsze najlepiej jest upewnić się, że masz dokument podpisany przez obie strony i jest to ładny oddzielny kawałek papieru, ale faktycznie możesz stworzyć Gwarancję poprzez wymianę e-maili. Właściwie możesz, jeśli masz wystarczające dowody na to, że umawiające się strony wiedziały, co robią, intencją było stworzenie relacji na tym poziomie prawnym, wtedy faktycznie wystarczy ta wymiana e-maili.
Dawid: Wow, więc to dobra wiadomość i łatwo to uformować, może to być zła wiadomość, ponieważ są łatwe do uformowania i możesz przypadkowo dać gwarancję.
Kirsty: Dokładnie… lub, co ważniejsze, możesz przejść przez część negocjacji, mając cały ciąg e-maili, które rzekomo uzgadniają Gwarancję na jej warunkach. Masz dwie strony negocjujące w dobrej wierze w imieniu każdej ze stron, a mimo to negocjacje mogą się nie udać lub umowa może ulec zmianie, ale nadal możesz mieć tę Gwarancję, ta Gwarancja może obowiązywać z powodu wiadomości e-mail.
Dawid: Czy zatem Gwarancje muszą być czynami?
Kirsty: Niekoniecznie. Zawsze lepiej, jeśli tak jest, ponieważ eliminuje to konieczność wykazania chęci nawiązania stosunków prawnych, ale jeśli masz coś na piśmie, to może wystarczyć.
Dawid: Oczywiście gwarancja firmy macierzystej jest tradycyjnie udzielana przez rodzica dostawcy firmie starszej rangą w organizacji, ale czasami tak nie jest, czasami jest to firma siostrzana lub inna odległa spółka zależna i słyszałem o gwarancjach niższego i wyższego szczebla, które mogłyby powiesz mi, co to znaczy?
Kirsty: Gwarancje firmy macierzystej to termin ogólny i oczywiście mówiliśmy o tym, że można ich używać w wielu różnych sytuacjach. Zwykle to Jednostka Dominująca wystawia Gwarancję, ponieważ jest TopCo grupy. W takim przypadku rodzic nie musi wykazywać korzyści korporacyjnych, ponieważ jest nadrzędnym rodzicem grupy. Jeśli masz siostrzaną firmę lub inną spółkę zależną tej grupy, to absolutnie w porządku i nic nie stoi na przeszkodzie, a na pewno nie ma prawnego powodu, dla którego nie może to być ten inny podmiot, ale wtedy musisz wykazać, że istnieje korzyść korporacyjna w związku między beneficjentem a spółką zawierającą tę Gwarancję. Musi pokazać, że faktycznie robi to dla dobra całej grupy np. Trzeba to udokumentować, trzeba to udokumentować w uchwałach zarządu tej konkretnej spółki.
Dawid: Jestem beneficjentem, Gwarancja firmy macierzystej sugeruje, że otrzymam ją od rodzica, ale czasami nie jest to od TopCo, czasami od firmy siostrzanej, jakie to stwarza problemy?
Kirsty: Szereg kwestii, po pierwsze, to oczywiście upewnienie się, że znasz stronę udzielającą Gwarancji i sprawdzenie jej siły finansowej. Czy mają środki do zapłaty, jeśli jest to gwarancja płatności, czy też mają możliwość faktycznego wykonania gwarancji, jeśli jest to gwarancja wykonania. Inną rzeczą do rozważenia jest to, że jeśli jest to firma siostrzana, jaka jest ich szansa na wykazanie korzyści korporacyjnych, w jaki sposób można stworzyć pomysł korzyści korporacyjnych, które musi ona wykazać, w rzeczywistości można udowodnić w drodze uchwał zarządu.
Dawid: Więc jeśli jesteś beneficjentem i nie pochodzi to od firmy macierzystej, to gwarancja, że pochodzi od firmy siostrzanej, czy musisz poprosić o wgląd do protokołów zarządu, aby się upewnić?
Kirsty: Zawsze najlepiej, ale znowu możesz być świadomy organizacji, możesz być świadomy sposobu, w jaki działa struktura grupy dla Rodzica i możesz czuć się komfortowo, że podmiot faktycznie wspiera resztę grupy, do której wchodzi Gwarancji, ponieważ leży to w szerszym interesie reszty grupy, której jest stroną. Ale jako beneficjent musisz się zatrzymać i pomyśleć o podmiocie korporacyjnym, z którym masz do czynienia. Czy jest silny finansowo? Czy może wykonywać obowiązki, o które go prosisz i jakie są jego relacje z umawiającymi się stronami.
Dawid: Ok, więc rozmawialiśmy o tym, że Gwarancja jest obowiązkiem drugorzędnym i jakby żyje z tej podstawowej umowy. A co jeśli umowa bazowa jest zmienna?
Kirsty: To największa różnica między obligacjami a gwarancjami. Obligacja jest tym odrębnym zobowiązaniem, więc zmiana umowy podstawowej nie powoduje zmiany Obligacji. W przypadku Gwarancji nadrzędnym założeniem jest zmiana umowy podstawowej, a sama Gwarancja jest nieważna.
Dawid: Możesz przypadkowo znaleźć się z nieważną gwarancją, wprowadzając niewielkie zmiany w umowie.
Kirsty: Niekoniecznie mała odmiana, istnieje dekiel z XIX wieku tzwHolme w Brunskilli nadal jest to dobre prawo, które zasadniczo ustanawia domniemanie, że jeśli zmienisz umowę podstawową, chyba że zmiana ta jest oczywiście nieistotna lub nie wpływa na zobowiązania Gwaranta, wówczas Gwarancja może być nieważna i niewykonalna. Więc zależy jaka to jest zmiana, zależy jaka jest poprawka do umowy.
Dawid: Czasami widzisz w Gwarancji, że sformułowania, które mówią, że ta Gwarancja przetrwa, nawet jeśli umowa podstawowa zostanie zmieniona. Czy to nie działa?
Kirsty: Nigdy więcej. To był świetny szkic i został uwzględniony w wielu Gwarancjach i nadal można go zobaczyć w Gwarancjach dzisiaj. Został zaprojektowany w celu ochrony, został zaprojektowany w celu uzyskania wstępnej akceptacji Gwaranta, więc jeśli były jakieś poprawki, to nie miało znaczenia, niestety, nie tak dawno była sprawa i Sądy orzekły, że każda zmiana, jeśli jest istotna , gdyby zmieniał umowę bazową w istotnym stopniu, mógłby i spowodowałby utratę Gwarancji.
Dawid: Ok, więc jestem beneficjentem gwarancji, jestem klientem umowy, zmieniamy istotnie warunki umowy, wszystkie ceny się zmienią, albo warunki zostaną podwyższone, czy co*kolwiek innego. Co mam zrobić, czy potrzebuję nowej gwarancji?
Kirsty: Nie, wystarczy zgoda Gwaranta, najlepiej na piśmie, aby udowodnić, że faktycznie wyraził zgodę, ale musisz to zrobić przed zmianą umowy podstawowej.
Dawid: Więc jeśli jesteś prawnikiem wewnętrznym i zajmujesz się Gwarancjami, jakie są najważniejsze rzeczy, na które powinieneś zwrócić uwagę?
Kirsty: Najważniejsze wskazówki, naprawdę proste, zrozum, czego szukasz, z jakiego rodzaju gwarancji naprawdę skorzystasz. Czy będzie to gwarancja wydajności? Czy będzie to Kaucja czy Gwarancja Płatności? Naprawdę zrozum, z kim zawierasz umowę i jaka jest ich zdolność do wywiązywania się z zobowiązań, których oczekujesz. Następnie zastanów się jakim językiem będziesz się posługiwał i zastanów się nad możliwością skorzystania z gwarancji, czy będą jakieś ograniczenia czasowe lub kwotowe? Czy ta Gwarancja będzie miała długą datę ważności? Naprawdę przepracuj to z podstawową umową i upewnij się, że obaj siedzą razem, a Gwarancja potwierdza to, co jest w podstawowej umowie.
Dawid: Dziękuję Kirsty.
Kirsty: Przyjemność.
